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合同法参考资料  

2009-04-09 17:01:56|  分类: 学院信息 |  标签: |举报 |字号 订阅

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合同法

一、合同法概述

1、合同概念:

合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

(注意:合同法第2条第2款“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定。”)

 

2、合同的法律特征:

1)合同是平等主体间的民事行为。2)合同是双方意思表示一致的民事行为。3)合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容。

 

3、合同的分类:

1)诺成合同与实践合同。合同根据其成立是否需要这际交付实物分为诺成合同与实践合同。诺成合同是指当事人意思表示一致便告成立的合同,实践合同又称要物合同,指除了当事人双方意思表示一致外,尚需交会标的物才能成立的合同。

2)要式合同与不要式合同,根据合同成立是否以一定的形式为要件,可将合同分为要工本合同与不要式合同。要式合同是指依据法律规定必须采取一定形式方能成立生效的合同。所谓不要式合同是指当事人订立的合同不需要采取法律规定的某种形式,当事人可以任意约定合同的形式,合同除法律有特别规定的以外,均为不要式合同,这也是合同自由原则的一个体现。

3)主合同与从合同。根据合同相互间的主从依附关系,可以将合同分为主合同与从合同,所谓主合同,是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。所谓从合同,就是不能独立存在,而以其他合同的存在为存在前提的合同。

4)单务合同与双务合同。合同根据当事人双方是否互负对待给付义务分为双务合同与单务合同。双务合同是指还价双方互负对待给付义务的合同,即一方愿意负担义务,目的在于使相对方因此负担对待履行的义务。单务合同是指仅在一方负担给付义务的合同。

5)有偿合同与无偿合同。根据当事人之间的权利义务是否互为对价,可以分为有偿合同与无偿合同。当事人之间互为对价给付的合同为有偿合同。无偿合同是指当事人间无对价关系的合同。

6)有名合同与无名合同。根据法律上是否规定一方合同的名称,可以将合同分为有名合同与无名合同,有名合同,又称为典型合同,是指法律上已经确定了一定的名称和内容的合同。无名合同,又称非典型合同,指法律上未确定名称与内容的合同。我国合同法规定了15种典型合同,分别是:买卖合同,供用电、水、气、热力合同,赠与合同,借款合同,租赁合同,融资租赁合同,承揽合同,建设工程合同,运输合同,技术合同,保管合同,仓储合同,委托合同,行纪合同,居间合同。

 

4、合同法概念:是指调整合同法律关系的法律规范的总称。

 

5、合同法的调整对象与调整范围:1)合同是平等主体之间订立的民事权利义务协议,属于民事法律关系。2)合同法只调整民事法律关系中的财产关系。(身份关系的协议适用其他法律规定)

 

6、合同法基本原则:平等原则,自愿原则,公平原则,诚实信用原则,保护公序良俗原则和合法原则。

 

二、合同的形式、内容与订立

1、合同的形式:合同的形式可分为口头、书面和默示形式。一般情况下,合同的形式属当事人自由选择的范畴。法律有特别规定的,从其规定。

合同法第10条“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。”

第11条 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

 

2、合同的内容:指合同权利和合同义务,主要由合同条款加以确定和体现。合同法第12条“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。”(合同法12条是建议性条款,并不是要求每一合同都必须具备第12条规定的八大条款才成立)

 

3、合同的订立:当事人订立合同,采取要约、承诺方式。要约和承诺是订立合同的必经程序,是合同成立的基本规则。要约和承诺作为订约的意思表示,对要约人和受要约人均产生法律上的拘束力。

A要约:

a、概念:要约在国际商贸实践中亦称为发盘或出盘,在商业活动中有时也叫发价、出价或者报价。合同法规定,要约是希望和他人订立合同的意思表示。

(注意区别要约和要约邀请:要约邀请又称要约引诱,它是指希望他人向自己发出要约的意思表示。《合同法》第15条规定:寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。)

b、要约的构成要件:1)要约是由特定人即要约人向其希望与之订立合同的受要约人作出的意思表示。2)要约的内容必须具体确定。    

合同法第14条“要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定:(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。” 

c、要约的法律效力:1)要约的生效时间。我国合同法的有关规定对要约开始生效的时间采取到达主义,要约在到达受要约人时产生法律上的效力。  2)要约的撤回:是指在要约发出以后,尚未到达受要约人之前,也就是在要约发生效力之前,要约人使其失去法律效力的意思表示。合同法第17条“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。  3)要约的撤销:是指要约人在要约到达受要约人并发生法律效力以后将其取消,从而使要约的效力归于消灭的意思表示。撤销只能在要约生效以后,合同成立之前进行。合同法第18条“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”但合同法第19条规定以下两种要约不可撤销:1、要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要弥可撤销的。2、受要约人有理由认为该要约是不可撤销的,并且已经为履行合同作了准备工作的。

(注意要约的撤销与撤回的区别:要约的撤销与撤回的目的都是为了使要约失去法律上的效力,但它们却又存在着区别:1、撤回发生在要约生效之前,而撤销则发生在要约已经到达受要约人并且生效以后,但受要约人尚未作出承诺的期限内。2、由于要约的撤销发生在要约已经生效之后,因此对要约的撤销有者严格的限定。)

 

B承诺:

a、概念:是受要约人在要约的有效期内向要约人作出的同意要约内容的意思表示。

b、承诺的构成要件:1、承诺必须是由受要约人向要约人作出的。2、承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。3、承诺的内容必须与要约的内容相一致。合同法第30条“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更,是对要约内容的实质性变更。”

c、承诺的效力:

1)承诺的生效:  第26条“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”

2)承诺的撤回:承诺撤回是指受要约人在发出承诺通知以后,在承诺正式生效之前而将其撤回。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。如果承诺业已生效,合同已经成立时,受要约人即不能再撤回其承诺的。

3)承诺迟到及迟延:合同法第28条“受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外,为新要约。”  第29条“受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。”

 

C、合同的成立:承诺生效时合同成立。承诺生效的地点为合同成立的地点。当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

 

三、合同的效力 

1、合同的效力:合同效力是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。这种约束力表现为:1)当事人不得擅自变更或者解除合同。2)当事人应按合同约定履行其合同约定的义务。3)当事人应依法或依诚实信用原则履行一定的合同附随义务。

合同成立后,能否发生法律效力,能否产生当事人所预期的法律后果,非合同当事人意志所能完全决定,只有符合生效条件的合同,才能受到法律的保护。

 

2、合同的有效要件(或称生效要件):1)当事人具有相应的订立合同的民事行为能力。2)意思表示真实。3)不违反法律和社会公益。4)合同标的是确定和可能的。

 

3、无效的合同:《合同法》第52条规定,以下情形合同无效:(1)以欺诈,胁迫手段订立的合同,损害国家利益的;(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;(3)以合法的形式掩盖非法目的的;(4)违反社会公共利益的;(5)违反法律、行政法规的强制性规定的。合同法53条又规定以下免责条款无效:(1)免除故意或者重大过失财产责任的;(2)免除人身伤害责任的。此外,合同法40条规定,提供格式条款一方免除其主要义务、加重对方责任、排除对方主要权利的条款也无效。

 

4、可撤销的合同:是指已经生效但由于当事人的意思表示并非真意,经向法院或仲裁机关请求可以消灭其效力的合同。合同被撤销后自始没有法律约束力。合同被撤销的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。导致合同变更、撤销的事由如下:

1) 重大误解:是指当事人因对标的物等产生错误认识,致使该行为结果与自己的意思相悖,并造成较大损失的情形。

2)显失公平:是指自始(合同订立时)显失公平,是一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利义务明显不对等(对价不充分)。这种合同违反了公平原则的要求。

3) 欺诈:是指一方在订立合同时,故意制造假象或者掩盖真相,致使对方陷入错误而订立合同。

4) 胁迫:是指一方采用违法手段,威胁对方与自己订立合同,被胁迫一方因恐惧而订立合同。

5) 乘人之危:是指一方当事人乘对方处于危难之机,为谋取不正当利益,迫使对方违背自己的真实意愿与己订立合同。

 

5、效力未定合同,又称为可追认的合同,是指合同订立后尚未生效须权利人追认才能生效的合同。1)限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同

   《合同法》第47条第1款规定:“限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。” 限制民事行为能力人是10周岁以上的未成年人,年满16周岁的未成年人以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全行为能力人。 限制民事行为能力人订立的合同有两类,一类是不需要其法定代理人(其监护人为其法定代理人)追认就可有效的合同,这就是纯获利益以及与其年龄、智力、精神建康状况相适应而订立的合同。另一类则是限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同,须经法定代理人的追认才可产生效力。  

对需要追认的合同,相对人(与限制民事行为能力人缔结合同的人)可以催告限制民事行为能力人的法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。所谓“善意”,是指相对人在订立合同时不知道也没有义务知道与其订立合同的人欠缺相应的民事行为能力。

2)无权代理人订立的合同

无权代理订立的合同,是指无代理权的人代理他人与相对人订立的合同。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。此处所谓”善意”,是指相对人在与无权代理人订立合同时不知道同时也没有义务知道无权代理人无代理权。

(注意表见代理:是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后被代理人的名义进行民事行为。如果相对人有理由相信其有代理权,由该代理行为有效,被代理人应承担代理的法律后果,因此,表见代理就是事实上没有代理权但却发生代理法律后果的代理表见代理制度的设立是为了保护善意相对人的信赖利益和交易的安全。)

3)无处分权人订立的合同

无处分权人处分他人财产订立的合同,经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权的,该合同有效(《合同法》第51条)。无处分权人与相对人订立的合同,如果未获追认或者无处分权人在订立合同后也未获得处分权,那末该合同不发生法律效力,除非相对人能依动产善意取得制度获得对标的物的所有权。

 

四、合同的履行

1、合同履行原则:

全面履行原则、实际履行原则、协作履行原则。

 

2、合同履行规则:

当事人就有关合同内容约定不明确,履行时适用下列规则:(一)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。(三)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。

 

3、抗辩权:

1)同时履行抗辩权:指当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。它的行使需要具备以下条件:1、须双方基于同一双务合同互负对价债务。2、须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。3、对方当事人未履行债务或者未按照约定正确履行债务。4、须对方的对待给付是可能履行的。

 

2)先履行抗辩权:指当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行—方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒其相应的履行要求。

适用条件:1、双方当事人须基于同一双务合同互负债务;2、须双方所负的债务有先后履行顺序;3、应当先履行的当事人未履行债务或履行债务不符合约定。

 

3)不安抗辩权:

概念是双务合同中有先给付义务的当事人,因对方当事人财产显著减少或资力明显减弱,有无法或者可能无法履行债务的情形时,在对方未履行债务或提供担保前,有拒绝履行合同的权利。

适用条件:1、须是双方基于同一双务合同互负债务。2、双方所负债务有先后履行顺序,且应先履行债务的一方的履行期限届至。3、应后履行债务的一方当事人,在合同依法成立后,出现丧失或有可能丧失履行债务的能力。(《合同法》第68条第l款“应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(一) 经营状况严重恶化;(二) 转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(三) 丧失商业信誉;(四) 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”) 4、应后履行债务的当事人未能对待给付或为债务的履行提供适当的担保。

不安抗辩权的行使:合同法第69条“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同。”

 

五、合同的保全

1、债权人的代位权:

是指合同依法成立后,尚未完全履行之前,在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时,债权人为可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。    

代位权的适用条件:1)债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。2)债务人的债权已到期。3)债务人怠于行使其到期债权,给债权人造成损害。4)债务人的债务已经到期,履行迟延。5)债务人的债权不是专属于债务人自身。

代位权的具体行使:1)代位权行使的方式为债权人以自己的名义行使债务人对第三人的权利。2)债权人行使代位权必须经人民法院裁决。3)代位权行使的范围以债权人的债权为限。

合同法第73条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。”

 

2、债权人的撤销权:

指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿转让财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时,依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。

撤销权的成立要件:(1)须有债务人处分债权或财产的行为。(2)须债权人的债权已经有效成立并继续存在。(3)须债务人的行为危害债权。4)债务人实施的有偿行为时,第三人须有过错即故意。

撤销权的行使:债权人以自己名义行使,以诉讼方式进行。债务人的行为被依法撤销后即归于消灭,视为自始无效。

合同法第74条规定:“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。”

合同法第75条规定:“ 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。”

 

六、合同的变更与转让

1、合同的变更:指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前,由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。合同的变更与合同的订立一样,是双方法律行为,必须双方当事人协商一致,并在原来合同的基础上达成了新的协议;但是在基于法律的规定变更合同,或者在情势变更的情况下,无须征得对方当事人的同意,单方变更合同,亦能产生法律上的效力。当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。

 

2、合同的转让:即合同权利义务的转让,在习惯上又称为合同主体的变更,是以新的债权人代替原合同的债权人;或新的债务人代替原合同的债务人;或新的当事人承受债权,同时又承受债务。上述三种情况,第一种是债权转让;第二种是债务转移(债务承担);  第三种是概括承受。

当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。

 

七、合同的终止(合同权利义务的终止)

1、概念:是指由于一定的法律事实发生,使合同设定的权利义务归于消灭的法律现象。

2、终止原因:除清偿外还有以下原因

1)抵销:是双方当事人互负债务时,一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权互相充当债务的清偿,以使双方的债务在对等数额内消灭的行为。抵销分为法定抵销与合意抵销。《合同法》第99条:“当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。” 合同法第100条“当事人互负债务,标的物种类、品质不相同的,经双方协商一致,也可以抵销。”

2)提存:是债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下,将标的物交由提存机关保存,以终止合同权利义务关系的行为。  标的物提存后,债务人从原有的债权债务关系中脱出来,标的物提存后,除债权人下落不明的以外,债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。提存原因:合同法第101条“有下列情形之一,难以履行债务的,债务人可以将标的物提存:  

(一) 债权人无正当理由拒绝受领;(二) 债权人下落不明;(三) 债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;(四) 法律规定的其他情形”。    

3)免除:是指债权人免除债务人的债务,是债权人以消灭债务人债务为目的的抛弃债权的意思表示。《合同法》第105条“债权人免除债务人部分或者全部债务的,合同的权利义务部分或者全部终止。”   

4)混同:指债权与债务同归于一人,不存在债权人和债务人,由此导致权利义务关系终止时,称为混同。混同是债权、债务归属于同一人的事实,无须任何意思表示,所以混同为法律事件,是债消灭的独立原因。

 

八、违约责任

1、违约责任:违约责任是违反合同义务的后果。这种后果,是一种财产责任。《合同法》第107条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

2、归责原则:是指在合同违约法律制度中采取的一种确认违约行为的原则。是确定当事人责任所依据要件的原则。对我国《合同法》确立的归责原则,可以这样概括:以严格责任原则为基础;以过错责任原则为补充。

3、、违约责任的承担形式:继续履行、采取补救措施、赔偿损失、违约金、定金责任。

 

合同法案例

案例一

    甲企业向乙企业发出传真订货,该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间等,并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价,亦要求甲在10日内回复;甲按期复电同意其价格,并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货,甲收货后未提出异议,亦未付货款。后因市场发生变化,该货物价格下降。甲遂向乙提出,由于双方未签订书面合同,买卖关系不能成立,故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见,要求其偿付货款。随后,乙发现甲放弃其对丙企业的到期债权,并向其无偿转让财产,可能使自己的货款无法得到清偿,遂向人民法院提起诉讼。根据上述情况,分析回答下列问题:

(1)试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。

(2)买卖合同是否成立?

(3)对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为,乙可向人民法院提出何种权利请求,以保护其利益不受侵害?

(4)乙应在何期限内行使该权利?

答案:

(1)甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款,邀请乙报价,故不具有要约性质。

乙报价行为的性质属于要约。根据《合同法》第14条的规定,要约要具备两个条件:第一,内容具体确定;第二,表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件,并通过报价使合同条款内容具体确定,约定回复日期则表明其将受报价的约束,乙具备要约的全部要件。

甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致,且于承诺期内作出。

(2)买卖合同依法成立。根据《合同法》第36条的规定,当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。本题中,虽双方未按约定签订书面合同,但乙已实际履行合同义务,甲亦接受,未及时提出异议,故合同成立。

(3)、(4)《合同法》第74条:"因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。"由此乙可向人民法院提出行使撤销权的请求,撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为,以维护其权益。对撤销权的时效,《合同法》第75条规定,撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使,自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,该权利消灭。

案例二

郑某于11月1日在报上刊登广告出售某件古画,价金70万元。魏某于11月3日致函于郑某,表示愿意以50万元的价格购买。郑某于11月6日函复降价5万元,但要求魏某应于一周内答复,魏某未为任何表示。到11月26日,郑某再致函于魏某,愿以60万元出售。魏某不知郑某之来信,于11月27日致函于郑某愿以60万元购买。郑某之信于11月28日上午到达,魏某之信于11月29日下午到达。郑某发信后,获悉有人愿以高价购买,即于11月27日下午以特快专递发出撤回之通知,因邮差误投,于11月30日下午方到达。魏某即发迟到之通知,并请求交付该件古画,并转移权。12月5日在郑某、魏某二人履行完毕后,经魏某请专家鉴定,该古画为赝品,仅值1万元。而且郑某刊登广告时即明知其是赝品。  

根据以上案情回答下列问题:  

(1)郑某于11月1日在报上刊登广告属于要约还是要约邀请?为什么?

郑某于11月1日在报上刊登广告属于要约邀请。因为广告不完全具备合同的主要条款,且向不特定的相对人发出。

(2)魏某于11月3日致函于郑某的行为属于要约还是要约邀请?为什么?

魏某于11月3日致函于郑某的行为属于要约。因为内容具体明确,且向特定的相对人发出。  

(3)如何认定郑某于11月6日函复行为的性质?为什么?

郑某于11月6日函复行为的性质属于新要约。因为郑某对原要约的内容作出了实质性变更。

(4)到11月26日,郑某再致函于魏某的行为属于要约还是要约邀请?为什么?

11月26日郑某再致函于魏某的行为属于要约。因为内容具体明确,且向特定的相对人发出。  

(5)郑某再致函于魏某的行为于何时生效?

要约于11月28日上午到达而生效。根据合同法规定,要约到达受要约人时生效。  

(6)郑某发出撤回的通知是否生效?为什么?

郑某发出撤回的通知没有效力,因为撤回的通知必须在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人具有效力。  

(7)魏某不知郑某之来信,于11月27日致函于郑某的来信属于要约还是要约邀请? 

魏某于11月27日致函于郑某的来信属于要约。因为内容具体明确,且向特定的相对人发出。 

(8)魏某与郑某关于买卖古画的合同何时成立?

于11月29日成立。  

(9)该合同的效力如何认定?为什么? 

    魏某与郑某关于买卖古画的合同属于可变更或者可撤销的合同。因为该合同存在欺诈情形,魏某可以向人民法院或仲裁机构要求撤销该合同。

 

案例三

甲乙双方订立购销合同,甲方向乙方购买20万瓶劣质酒,货款为24万元,交款提货,并口头约定乙方须另行提供名牌商标,以便甲方加贴后冒充名酒出售。在合同履行时,甲方借口手头一时紧,只付了15万元即提走了全部酒与商标。乙方一再催讨无着,遂向人民法院起诉,要求甲方如数支付拖欠的货款并赔偿损失。

问:该购销合同是否有效?理由何在?

该合同属于无效合同。 依据《合同法》第52条的规定:“有下列情形之一的,合同无效:①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;②恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;③以合法形式掩盖非法目的;④损害社会公共利益;⑤违反法律、行政法规的强制性规定。”,甲与乙之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同,故为无效合同。由于合同为无效合同,合同自始、绝对、确定、永久没有法律拘束力,因此法院应驳回乙的诉讼请求。同

时,甲公司和乙公司的交易损害了国家利益,法院可以没收双方用于交易的财产。

 

案例四

中学生赵某,15周岁,身高175公分,但面貌成熟,像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车,欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某,与李某签订了购房合同,李某支付定金5万元,双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后,起诉到法院。

试分析:该房屋买卖合同是否有效?为什么?

该房屋买卖合同无效。因为当事人一方赵某虽年满15周岁,是限制民事行为能力人。限制行为能力的人不能独立实施重大的民事行为,房屋买卖属于重大民事行为,赵某不具备这种民事行为能力,无权处分房屋产权。故其订立的合同属于效力待定合同,需要其法定代理人或监护人的追认方可发生法律效力。但是赵某的父亲事后不仅未予以追认还起诉到法院,所以该房屋买卖合同是无效合同。

 

案例五

昌仁公司因为业务需要急需一批电脑,公司董事长张某便将这事告诉了他的朋友孙某,孙某找到海王电脑公司,在昌仁公司不知情的情况下,以公司的名义与海王电脑公司订立了电脑买卖合同,合同金额为80万元,并约定于7月20日交货。合同签订后的第三天,海王电脑公司向张某发出确认书要求昌仁公司对该合同加以确认。董事长张某在确认书上表明同意孙某与公司签订的买卖合同但希望交货日期应改为6月12日,并由海王电脑公司亲自送货上门。海王电脑公司收到确认书后,表示同意董事长张某的请求。6月11日,昌仁公司收到了海王电脑公司的同意书。6月10日,海王电脑公司将该批电脑交付铁路部门运输,由于泥石流使71台电脑毁损,6月12日,昌仁公司仅仅收到29台电脑。之后,昌仁公司以海王电脑违约为由拒绝付款,海王电脑公司以昌仁公司不支付价款为由向法院起诉。

根据以上案情回答下列问题:

(1)孙某与电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何?为什么?

孙某与电脑公司之间的合同属于效力待定合同。因为孙某是无权代理人,根据合同法规定,无权代理人以被代理人名义签订的合同需经被代理人的追认方有效,因此该合同只有经过昌仁公司的追认才能有效。

(2)在昌仁公司更改交货日期后,孙某与电脑公司订立的买卖合同的效力如何?为什么?

孙某与电脑公司订立的买卖合同归于无效。因为昌仁公司已经对合同的内容作出了实质性变更。

(3)如何认定仁昌公司更改交货日期的法律性质?为什么?

昌仁公司更改交货日期是对合同内容的实质性变更,属于新的要约。

(4)昌仁公司于6月11日收到海王电脑公司的同意书,会产生何种法律后果?为什么?

昌仁公司收到海王电脑公司的同意书,意味着新的买卖合同成立。

(5)71台电脑毁损、灭失的风险应该由谁承担?为什么?

遭遇泥石流而毁损的电脑由海王电脑公司承担。因为合同约定海王电脑公司亲自送货上门,在没有送货上门之前发生的电脑毁损应由海王电脑公司承担

 

案例六

甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定,精密机床作价950万元,甲公司于10月31日前交货,乙公司在收货后10天内付清款项。在交货日前,甲公司发现乙公司经营状况恶化,通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保,乙公司予以拒绝。又过了一个月,甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化,于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。依据《合同法》回答下列问题:

(1)甲公司中止履行的理由能否成立?为什么?

成立。这是先履行合同义务的当事人依法行使不安抗辩权的行为。《合同法》第68条规定:“应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”

(2)甲公司能否解除合同?为什么?

甲公司可以解除合同。因为不安抗辩权人在对方于合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的,可以单方解除合同。

(3)设甲公司要求乙公司提供担保时,乙公司提供了相应的担保,甲公司应负什么义务?

甲公司应即恢复履行合同义务。第69条规定:“对方提供适当担保时,应当恢复履行。

(4)设法院查明,乙公司实际上并不存在经营状况恶化的情形,则甲公司应负什么责任?

甲公司应负迟延履行的违约责任。《合同法》第68条规定: 当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。

 

案例七

甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同,合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款,乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司,甲公司收到货物验收后即结清余款。

乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定,遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。

试分析:

(1)甲公司拒绝支付余款是否合法?为什么?

甲公司拒绝支付余款是合法的。《合同法》第67条规定“当事人互负债务,又先后顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”乙公司虽然将木材如期运至甲公司,但其木材质量不符合合同约定的质量,根据第67条的规定,甲公司有权拒绝支付余款。

(2)甲公司行使的是什么权利?若行使该权利必须具备什么条件?

甲公司行使的是先履行抗辩权。适用条件:1、双方当事人须基于同一双务合同互负债务;2、有先后履行顺序;3、应当先履行的一方未履行债务或履行债务不符合约定。

 

案例八

甲公司为开发新项目,急需资金。2000年3月12日,向乙公司借钱15万元。双方谈妥,乙公司借给甲公司15万元,借期6个月,月息为银行贷款利息的1.5倍,至同年9月12日本息一起付清,甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利,未盈利,到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日,乙公司向甲公司催促还款无果,但得到一信息,某单位曾向甲公司借款20万元,现已到还款期,某单位正准备还款,但甲公司让某单位先不用还款。于是,乙公司向法院起诉,请求甲公司以某单位的还款来偿还债务,甲公司辩称该债权已放弃,无法清偿债务。

试分析:

(1)甲公司的行为是否构成违约?为什么?

甲公司的行为已构成违约。甲与乙的借贷合同关系,系自愿订立,无违法内容,又有书面借据,是合法有效的。甲系债务人,负有按期清偿本息的义务;其因新项目开发不顺利,不能如约履行清偿义务,构成违约。

(2)乙公司可以采取什么方法来保护自己的利益呢?

乙公司可行使撤销权,请求法院撤销甲公司的放弃债权行为。本案中,甲公司声称放弃对某单位享有的债权,表面上是处分自己的权益,但实际上却损害了乙公司的债权,依照我国合同法的规定,乙公司可以行使撤销权,撤销甲公司放弃债权的行为。

乙公司可以行使代位权。根据《合同法》第73条的规定,债权人可享有代位权,在债务人怠于行使自己的到期债权,危及债权人的权利时,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利,实现自己的债权。乙公司可以直接向某单位行使代位权。

 

 

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